Самозанятые как дробление бизнеса: когда незаконно

Налог на профессиональный доход (НПД) не освобождает компанию от рисков, если фактически самозанятый выполняет функции штатного работника. ФНС разграничивает два разных нарушения: переквалификацию трудовых отношений и схему дробления. Первое — это когда самозанятый работает как сотрудник. Второе — когда несколько самозанятых или ИП на НПД используются для искусственного удержания выручки компании в лимитах спецрежима.

Признаки трудовых отношений, на которые ориентируется ФНС при анализе договоров с самозанятыми:

• постоянный характер работы без конкретного результата по каждому заданию;
• рабочее место предоставляется заказчиком;
• самозанятый работает исключительно с одной компанией (единственный заказчик);
• оплата фиксированная и регулярная, не зависит от объёма выполненных работ;
• самозанятый использует оборудование и инструменты заказчика;
• договор заключён сразу после увольнения этого же сотрудника из штата.

Если хотя бы три из шести признаков присутствуют — вероятность переквалификации высокая. Налоговый орган доначислит НДФЛ по ставке 13–15% и страховые взносы за весь период, плюс штраф 40% за умысел по статье 122 НК РФ. Штраф за умысел не снижается через смягчающие обстоятельства.

Главный бухгалтер как лицо, подписывающее отчётность и знающее структуру выплат, входит в круг лиц, которых ФНС допрашивает в первую очередь при ВНП по этой теме (статья 90 НК РФ).

Письмо ФНС от 16.07.2024 № БВ-4-7/8051@ систематизировало 17 признаков дробления бизнеса по судебной практике. Применительно к самозанятым ключевые из них выглядят так.

Единый контроль. Руководитель компании фактически управляет деятельностью самозанятых: ставит задачи, контролирует результат, определяет режим работы. Формально — гражданско-правовой договор, фактически — подчинение.

Искусственное удержание лимитов. Выручка компании распределяется между несколькими самозанятыми или ИП на НПД так, чтобы каждый не превышал годовой лимит НПД в 2,4 млн рублей. Это прямой аналог лимита УСН искусственного — схемы удержания в рамках спецрежима, которую ВС РФ в Обзоре от 04.07.2018 признал признаком дробления.

Общая клиентская база. Самозанятые работают с теми же клиентами, что и основная компания, на тех же условиях. Клиент не знает и не выбирает — с кем именно он заключает договор.

Отсутствие самостоятельной деятельности. Самозанятый не имеет других заказчиков, не несёт предпринимательских рисков, не формирует собственную клиентскую базу. По критерию деловой цели из Определения КС РФ № 1440-О это означает отсутствие экономической самостоятельности.

Наличие трёх и более таких признаков — достаточное основание для включения компании в план ВНП. По данным ФНС, результативность выездных проверок в 2024 году составила 97,8%: из каждых 100 проверок 98 завершились доначислениями.

Уголовная ответственность за уклонение от уплаты налогов наступает при превышении порогового размера недоимки. По статье 199 УК РФ крупный размер — это недоимка свыше 18,75 млн рублей за три последовательных финансовых года, особо крупный — свыше 56,25 млн рублей.

Для среднего бизнеса с выручкой от 300 млн рублей эти пороги достигаются при замене 15–20 штатных сотрудников самозанятыми: экономия на НДФЛ и взносах за три года легко укладывается в диапазон особо крупного размера.

Главный бухгалтер входит в круг субъектов статьи 199 УК РФ наравне с генеральным директором — как лицо, обеспечивающее организацию учёта и подписание отчётности. Умысел доказывается через электронную переписку, показания свидетелей и анализ документооборота с самозанятыми.

Ст. 54.1 НК РФ устанавливает: если основная цель операции — неуплата налога, уменьшение базы недопустимо. Доказанный умысел влечёт штраф 40% по статье 122 НК РФ и является основанием для передачи материалов в следственные органы.

ФЗ-176 от 12.07.2024 предусматривает амнистию по дроблению за периоды 2022–2024 годов. Списываются налоги, пени и штрафы по статьям 119, 120, 122 НК РФ. Условие — добровольный отказ от дробления в 2025–2026 годах и подтверждение этого отказа отчётностью. Если в 2025 или 2026 году ФНС выявит продолжение схемы — амнистия аннулируется.

Амнистия не применяется, если по периодам 2022–2024 годов уже вынесено вступившее в силу решение о доначислении. Это важный практический ограничитель: компании, в отношении которых ВНП уже завершилась и решение вступило в силу до 12.07.2024, под амнистию не подпадают.

Если амнистия неприменима или компания не готова отказаться от текущей структуры — альтернатива: формирование доказательной базы реальности гражданско-правовых отношений с самозанятыми. По письму ФНС от 10.03.2021 № БВ-4-7/3060@ и Обзору ВС РФ от 13.12.2023 (пп. 11–14) налоговая реконструкция применяется, если налогоплательщик раскрывает реального исполнителя и подтверждает реальность операции. Это снижает доначисления, но не исключает их полностью.

Типовые сценарии при проверке самозанятых:

Ситуация 1 — переквалификация трудовых отношений. ФНС доказывает, что самозанятые — фактически штатные сотрудники. Ключевые доказательства: постоянный характер работы, отсутствие других заказчиков, рабочее место на территории компании. Вероятный исход: доначисление НДФЛ и взносов за весь период плюс штраф 40%. Стратегия: документировать самостоятельность самозанятых и наличие нескольких заказчиков.

Ситуация 2 — дробление выручки через НПД. Несколько самозанятых получают выплаты, суммарно эквивалентные выручке компании, и каждый удерживается в лимите 2,4 млн рублей. Ключевые доказательства: единый заказчик, единая клиентская база, отсутствие предпринимательского риска. Вероятный исход: доначисление по ОСН за весь период, уголовный риск при недоимке свыше 18,75 млн рублей. Стратегия: оценить применимость ФЗ-176, до ВНП провести предпроверочный анализ.

Ситуация 3 — смешанная схема. Часть самозанятых — реальные подрядчики, часть — бывшие сотрудники, переведённые для экономии на взносах. ФНС оспаривает всю группу выплат целиком. Ключевые доказательства: различие условий работы внутри группы. Стратегия: разделить защиту на два трека — отстаивать реальность подрядных отношений и снижать претензии по переквалифицированным через реконструкцию.