Смешанная деятельность ОСН и УСН: риски

Почему ОСН + УСН в одной группе привлекает внимание налоговой?

Сама по себе комбинация не запрещена. Запрещено искусственное разделение бизнеса с единственной целью — удержать УСН-компанию ниже лимита выручки и не платить НДС и налог на прибыль. ФНС в письме от 16.07.2024 № БВ-4-7/8051@ перечислила признаки, по которым инспекция квалифицирует группу как дробление: единый контроль, общие ресурсы (сотрудники, офис, склад, сайт), одна клиентская база и отсутствие самостоятельной деловой цели у разделения.

АСК НДС-2 сопоставляет декларации по НДС ОСН-компании с контрагентами второго и третьего звена. Когда система видит, что УСН-компания из той же группы является крупным покупателем у ОСН-структуры и не отражает входящий НДС, возникает налоговый разрыв. Это автоматический сигнал к предпроверочному анализу.

Обратите внимание на цифру: налоговый разрыв по НДС в России составляет менее 0,6% — один из самых низких показателей в мире. Это означает, что АСК НДС-2 работает точно, а вероятность остаться незамеченным при реальном разрыве крайне мала.

Какие конкретные риски по НДС возникают при операциях между ОСН и УСН?

Первый риск — отказ в вычетах по НДС при отсутствии раздельного учёта. Если ОСН-компания одновременно ведёт операции, облагаемые и не облагаемые НДС, она обязана вести раздельный учёт входящего налога. При его отсутствии ИФНС вправе отказать во всех вычетах за период. Исключение — правило пяти процентов: если доля необлагаемых операций не превышает 5% от совокупных расходов, весь входящий НДС принимается к вычету.

Второй риск — переквалификация сделок между ОСН-компанией и УСН-структурой в той же группе. ИФНС анализирует цены сделок, наценку, деловую переписку. Если ОСН-компания продаёт товары или услуги аффилированной УСН-структуре по заниженной цене, инспекция доначислит НДС и налог на прибыль с рыночной цены — со ссылкой на статью 54.1 НК РФ.

Третий риск — дробление с использованием субподряда. Когда ОСН-компания получает крупный договор, а фактические работы выполняет УСН-субподрядчик без реального персонала и техники, ИФНС ставит под сомнение реальность субподряда. Доказать реальность — значит представить первичку, штатное расписание, технику, доступ на объект и переписку с заказчиком.

Когда ИФНС признаёт структуру дроблением — и что это означает для директора?

Квалификация как дробление влечёт консолидацию выручки всей группы в одном налогоплательщике — как правило, в ОСН-компании. Это означает доначисление НДС и налога на прибыль за три года, пени и штраф. При умысле штраф по статье 122 НК РФ составляет 40% от суммы доначислений — без снижения через смягчающие обстоятельства.

Генеральный директор, подписывавший декларации, отчётность и договоры обеих компаний, становится центральной фигурой в деле. ИФНС использует это как доказательство умысла: один человек контролировал обе структуры и сознательно распределял потоки для минимизации налогов. При доначислении свыше 18,75 млн рублей за трёхлетний период возникает порог уголовной ответственности по статье 199 УК РФ.

Обзор практики ВС РФ от 13.12.2023 закрепил: при дроблении налоги, уже уплаченные участниками группы (в том числе по УСН), должны зачитываться в счёт доначислений по ОСН. Это снижает итоговую сумму, но не отменяет штраф и пени — если умысел доказан.

• Убедитесь, что УСН-компания имеет собственный персонал, технику или интеллектуальный ресурс — а не только вывеску
• Проверьте, разные ли клиентские базы у ОСН- и УСН-структур, нет ли перекрёстных договоров с одними контрагентами
• Зафиксируйте деловую цель разделения — в протоколах совета директоров, бизнес-планах, внутренних регламентах
• Проверьте, корректно ли ведётся раздельный учёт НДС в ОСН-компании при наличии необлагаемых операций
• Оцените, не превышает ли фактическая консолидированная выручка группы лимит УСН на 2025 год (450 млн рублей)

Амнистия по ФЗ-176: применима ли к вашей структуре?

ФЗ-176 от 12.07.2024 предусматривает списание доначислений за 2022–2024 годы по схемам дробления с применением спецрежимов. Условие — добровольный отказ от дробления в 2025–2026 годах. Списание происходит либо после ВНП 2025–2026 без выявленных нарушений, либо автоматически с 01.01.2030. Амнистия охватывает налоги, пени и штрафы по статьям 119, 120 и 122 НК РФ.

Важный нюанс: амнистия применяется только к тем структурам, которые подпадают под понятие дробления в понимании ФНС. Если ваша группа работала с реальной деловой целью, а инспекция ошибочно квалифицировала её как схему — целесообразнее оспаривать доначисления, а не признавать нарушение через амнистию. Признание по амнистии фиксирует факт нарушения и исключает последующее оспаривание.

Определение КС РФ от 04.07.2017 № 1440-О закрепило: налогоплательщик вправе выбирать модели ведения бизнеса. Дробление с реальной деловой целью допустимо. Задача — доказать эту цель документально, а не задним числом.

Три сценария для генерального директора смешанной группы

Сценарий 1. ГД управляет обеими компаниями напрямую

Ситуация: директор — единственный руководитель ОСН- и УСН-компании, подписывает все договоры и декларации. Ключевые доказательства ИФНС: единая электронная почта, один юридический адрес, один бухгалтер, перекрёстные сотрудники. Вероятный исход: консолидация выручки, доначисление НДС и налога на прибыль с штрафом 40% при доказанном умысле. Стратегия защиты: зафиксировать самостоятельные функции каждой структуры, деловую цель разделения (например, работа с разными сегментами — физлицами без НДС и юрлицами с НДС), разделить административные ресурсы.

Сценарий 2. ГД руководит только ОСН-компанией, УСН управляет другой человек

Ситуация: формально две независимые структуры с разными директорами, но фактический контроль — у одного бенефициара. ИФНС на допросе задаёт директору УСН-компании вопросы о самостоятельности решений: кто ставит задачи, кто выбирает контрагентов, есть ли собственная переговорная позиция. Если директор отвечает «получаю задания от основного учредителя» — это прямое доказательство единого контроля. Стратегия: готовить директоров обеих компаний к допросам заблаговременно, формировать документальный след самостоятельных решений каждой структуры.

Сценарий 3. ГД получил компанию с уже сложившейся структурой

Ситуация: директор назначен новым собственником, застал ОСН + УСН-структуру «в наследство». ВНП охватывает три года, часть из которых — период предыдущего руководства. Сумма претензий может составить 30–80 млн рублей. Вероятный исход без анализа: ИФНС предъявит претензии действующему директору как лицу, продолжавшему схему. Стратегия: при назначении провести предпроверочный анализ структуры, зафиксировать момент перехода управления, при необходимости — реструктурировать группу до начала ВНП.